律师论文

 
律师的企业法律设计

客都律师事务所   胡继宏律师


引言:
     法律设计是客都律师事务所倡导的法律服务理念,高端法律服务就是为客户提供法律设计,高水平的律师是具有综合能力的法律设计师。
     以上法庭打官司为参考对象,个案做得再好,也只能说该律师经验丰富,代理或辩护技术水平高,属于技能派;而从事法律设计的律师,要综合运用、整合各种法律资源与要素,使客户委托的某合法事项高效质优达到目的。
     建筑/装修设计和法律设计没有可比性。完美的建筑/装修设计,取决于设计师的水平;而完美的法律设计,取决于律师的综合资源平台,资源平台决定设计方向与目标。所以,法律设计除了要求律师个人超强的综合能力,更需要有律师团队强大的社会和法律资源平台。

    一、企业法律设计和律师的企业法律设计。
     1、企业法律设计。
     企业法律设计就是对企业或将要设立的企业进行整体规划的设计,决定企业未来发展的方向,贯穿于企业整个生存、发展到消亡过程的法律行为。
     人有从胎教、出生、成长的过程,但人生的命运有时不由自己主宰,而企业的命运则完全由人主宰。企业通过法律设计出股权结构、经营管理、资本运作、销售渠道、人力资源等各个环节的良好法律关系,完全有可能建成一流企业。
     2、律师的企业法律设计。
     律师的企业法律设计就是针对企业整体法律事务或重大商务行动,在过程复杂、主体众多、资源变化、风险不明以及人为因素等的纷繁交错中,根据不同的动因、资源、条件、环境等情况,做出各类法律项目设计方案/预案,选择、确定、实施、贯穿于各个环节之中的法律行为。

    二、企业法律设计的重要性和施行形式。
     1、企业法律设计的重要性。
     法律设计对于企业的重要性就象船行大海,要有确定的目标、精确的航线、及时的气候预报,避免目标不明偏离航程,航线不明撞及暗礁,气候预报不及时遇上台风巨浪。 所以,企业法律设计的重要性在于为企业防患和控制风险。
     企业的风险来自于方方面面,总体可划分为自然风险、商业风险和法律风险。自然风险的发生不为人的意志所抗拒,但可以通过法律设计避免或转嫁该风险造成的部分或全部损失;商业和法律风险是企业经营中自身造成的风险,性质上均属于法律风险,完全可以通过法律设计防患或避免。
     2、企业法律设计的施行方式。
     目前,国内外企业法律设计在企业法律顾问制度下组织实施,也是发达市场经济国家企业普遍采用的一项重要管理制度。以美国为例,全美国企业法律顾问的人数已近 20 万人。美国无论企业的性质如何,规模大小,何种行业,都有自己的法律顾问,是否设立法律部门已成为衡量一个企业成熟与否的重要标志。从美国大型公司的整体情况来看,法律顾问和法律工作人员的配备,约占职工总数的 7‰ 以上。  
     而国内差之甚远,国务院国资委政策法规局于吉副局长《在中电联法律事务年会暨法律事务委员会成立大会上的讲话》讲到:国资委监管的196户中央企业有101户设有专门的法律事务机构,占52%。其中,作为中层职能部门只有39户,只占20%。企业总部专职法律工作人员725人,平均每户3.7人。
     所以,律师的企业法律设计要有制度的保障,企业的经营和决策者也要有法律设计的全局意识。否则,企业法律设计无法施行。

    三、律师的企业法律设计功能和内容。
     1、律师的企业法律设计功能。
     首先是宏观的布局功能。宏观的布局属于企业的战略布局,着眼于将来目标实现的可能性,决定参与主体、实施路径等方向性的布局。这方面的布局与企业资源平台和律师的资源平台息息相关,良好的律师资源平台可经帮助企业在战略上,看得更高望得更远。
     其次是中观的控制功能。考虑到各种风险因素的存在,必须实现对整个活动的控制,总体上分为积极因素控制和消极因素控制,具体实施中分为项目本身的控制、细节实施风险控制、人力资源管理控制等。
     中观控制也属于战略布局的表现形式,律师利用丰富的法律知识和实践经验帮助企业进行建章设制的法律设计,强化法律意识,堵塞经营管理漏洞,预见可能的风险,把问题消除在萌芽状态,从而避免和减少企业不必要的经济损失。
     再次是微观的管理功能。律师的法律设计要具体到理顺企业人、财、物的关系,在调配各种资源过程中,必然涉及到各项具体的日常经营管理,以点到线,以线到面,由面及整体。微观管理体现在每个细节上,确保目标按计划实现。
     2、律师的企业法律设计内容。
     企业法律设计的内容涉及方方面面,因目标、目的和事项不同而不同,又因环境、资源和人为因素的变化而不同。大致可分为如下四方面:
     1)以企业经营管理设计为例,既包括管理制度、三会议事规则、分子公司架构、股权治理结构和人力资源管理等架构方面的内容,也包括合同、租赁、托管、承包、联营等日常商务管理的内容。
     2)以企业的资源设计为例,企业资源分为有形的资源、无形资源和业务资源。有形资源为动产和不动产,法律设计包括产权确权与归属、使用与维护、增值保值等内容;无形资源主要为知识产权资源,法律设计包括专利、商标、版权、商业秘密、域名、名称权、知名商品、驰名商标、特许经营、知识产权联盟、反不正当竞争和侵权诉讼等内容;业务资源主要为经营资源,法律设计包括信用调查、交易合同文本、招投标文件、关联交易、商业联盟等内容。
     3)以企业的财务资源设计为例,对外经营或资本运营上的设计包括债权清收、债务偿付、债权融资、股权融资、项目融资、资产证券化等内容;对内的财务包括财务制度设计、税务设计、资产处置与核销、企业改制与重组设计等内容。
     4)以企业的人力资源设计为例,包括劳动合同、保密制度、竞业禁止、社保、薪酬制度、股权或期权激励计划等内容。

    总之,律师的企业法律设计看得见的是写在纸上是框架和路线,提出来的是解决问题的方法与手段,体现的是律师资源平台与技能技术,展示的是律师的智慧谋略特征和高素质的综合能力。
  

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